孕妇难产所生孩子患脑瘫 家属认为接生医生属无证行医

　　2006年2月16日，小羽（化名）在南钢医院出生。三个月后，孩子被医院诊断为脑瘫。魏女士和丈夫陶先生认为，由于医师的处理不当，未能发现胎儿宫内窘迫，及时行剖腹产手术，导致难产。最终形成缺血缺氧脑病，导致孩子智力残疾。为此，陶先生和魏女士以小羽法定代理人的身份将南钢医院告上了法庭。2012年5月27日，南昌市青山湖区人民法院立案受理了这起医疗损害责任纠纷案。2013年10月，南昌市医学会出具医疗事故鉴定报告，确认本起医疗事故属于三级乙等医疗事故，医方承担次要责任。在医疗事故鉴定过程中，陶先生意外发现负责为妻子生产的住院医师吴某，当时还未取得执业医师证。

　　不满一审判决，陶先生和妻子上诉后，南昌市中级人民法院将案件发回重审。陶先生表示，目前他们已经向公安部门举报了该院医生非法行医一事。

独自玩耍的小羽

　　孩子出生三个月 被确诊患上脑瘫

　　2005年6月，魏女士得知自己怀孕，在怀孕三个月时，去江西省妇幼保健院做了B超和检查，结果显示正常。为了方便，此后每月的产检她一直在离家近的南钢医院做的。

　　2006年2月15日21时许，魏女士感到肚子痛住进医院，医生让她待产。

　　根据法院笔录显示，16日13时30分，魏女士进入产房，负责助产的有助产士熊某、李某，住院医师吴某和护士程某。

　　“我一直生不出来，曾要求剖腹产，但被告知可以自己生产。”魏女士说，17时40分左右，小羽生了下来，他却不会哭。经过20分钟抢救后，终于发出了声音。

　　小羽在三个月时被发现异常，对外界无反应，不能抬头，后到江西儿童医院被诊断为“脑性瘫痪”，随后全家去广州、上海多家医院求治，均诊断为脑瘫。

　　魏女士认为，由于当时医师处理不当，未能发现胎儿宫内窘迫及时行剖腹产手术，导致难产。

　　陶先生说，孩子出生后，，医院未告知家长小孩的相关情况，延误了孩子的治疗，造成孩子脑性瘫痪。

　　在孩子半岁时，陶先生和魏女士也曾去南钢医院交涉过此事，但未果。

　　一边康复治疗 一边艰难维权

　　多年来，陶先生和魏女士夫妇一边帮孩子寻找治疗的办法，一边在走艰难维权路。

　　陶先生说，最初，带着孩子在江西省儿童医院、江西省妇幼保健院接受治疗，后去广州、上海等医院求医，但治疗费用高昂不得不回本地治疗，之后就在江西省中医院的国医堂治疗。

　　为了节省来回奔波的时间和精力，奶奶带着小羽在医院附近租房治疗，请医生到家里做按摩和针灸，同时每个月还继续在医院做康复治疗。面对巨额治疗费用，陶先生和魏女士开始着手准备通过诉讼来维权。

　　2007年11月26日，小羽经江西人民法医学鉴定所鉴定为七级伤残。

　　2007年12月，陶先生和魏女士作为小羽的法定代理人递交诉状，索赔医疗费、残疾赔偿金和精神抚慰金等18万元。

　　“后来我们怀疑医院修改病例，不想将官司作为医疗事故来打，于是撤诉。”几经周折，2012

　　年5月27日，法院立案受理了小羽状告江西中医院第二附属医院（即原南钢医院）医疗损害责任纠纷一案。

　　立案过程就花了几年的时间。期间孩子一直在进行康复治疗，每月要花费六七千元。

　　“打官司就为了索要后续治疗费和护理费”

　　在采访过程中，记者见到了小羽，他十分好动，却无法正常交流。

　　陶先生说，九岁多的小羽只有两岁小孩的智力，由70多岁的奶奶帮着照顾，多年的康复治疗已花去了家中的所有积蓄，随着孩子的长大，今后的康复治疗中最大的开销就是护理费，打官司就是为了索要这笔后续护理费。

　　9月11日，江西中医药大学第二附属医院婉拒了本报采访。

　　针对此案，一审期间，医院方认为，医疗行为没有违反相关规定，也不存在医疗过失。同时提出，本案使用侵权责任法确定案由错误。

　　“我们不同意做医疗事故鉴定，是因为医疗事故赔偿标准里没有孩子最需要的护理费一项。”陶先生说，有人认为小羽是2006年出生，而人身损害形式的侵权责任法是在2006年以后施行的，只能按照医疗事故索赔方案走。

　　2013年6月，法院委托南昌市医学会对医疗事故进行了医疗事故技术鉴定。当年10月，南昌市医学会出具的《医疗事故技术鉴定书》将该起生产纠纷定性为医疗事故，属于三级乙等医疗事故，医方承担次要责任。

　　“但这份鉴定书并未对小羽的后续治疗费用及后续护理费作出评定。因此，我曾向法院申请对小羽的伤残等级、护理依赖程度、后续治疗费进行司法鉴定，都未果。”陶先生说。

　　陶先生说，自己也在网上查了很多跟自己儿子相同遭遇的诉讼案，最终，他们都能获得后续治疗费和护理费，他不知道自己该如何为孩子争取到这笔费用。

　　意外发现当年接生医生属无证行医

　　在医疗事故鉴定过程中，陶先生意外地发现，当时在产房负责为妻子生产的住院医师吴某竟然是在2006年12月取得的执业医师证，也就是说当时为妻子生产时，吴某是无证行医。

　　记者在2013年5月16日的法院调查笔录中看到，院方承认住院医师吴某是2004年8月本科毕业后分到南钢医院，她于2006年考取了执业医师证，12月发证，在魏女士生产时，吴某的确没有证。

　　“法院再次开庭，我们提出医务人员不具备行医资格证，但被告知不具备行医资格证跟生产过程无关，已经确定属于医疗事故，就按照医疗事故赔偿。”陶先生说，2013年3月17日，法院判决医院承担40%的赔偿责任，赔偿医疗费、残疾生活补助费、精神损害抚慰金等总计86211.68元。

　　陶先生对一审判决不服，2014年4月起诉至南昌市中级人民法院。同年9月，南昌中院决定将此案发回重审。

　　目前，陶先生已向当地派出所提交了“关于对原南钢医院（江西中医学院第二附属医院）非法行医一事要求立案的申请”，同时，他还将再次为孩子申请司法鉴定，以确定后续治疗费和护理费的索赔金额。

　　是医疗事故 还是非法行医？

　　本案中，事情发生在侵权责任法实施之前，是否只能走医疗事故索赔方案？负责生产的住院医生无证行医，到底是医疗事故还是非法行医？院方责任划分又有何不同？本报邀请法律界人士共同探讨。

　　肖卓孝 江西久保律师事务所律师

　　郭 磊 江西赣兴律师事务所律师

　　李春华 广东（深圳）穗江律师事务所律师

　　是否适用侵权责任法？

　　肖卓孝：医疗事故，其范围相对于医疗损害而言，仅针对医务人员在诊疗过程中，违反技术性规范而产生的赔偿问题。同时《医疗事故处理条例》带有很强的行政色彩，在司法实践中存在诸多不足，如鉴定程序及结果难以让人接受，存在系统内部人员鉴定的弊端等。根据司法实践，即便在《侵权责任法》颁布之前，也是可以适用民法通则和人身损害赔偿司法解释的，因为医疗事故同属于民事侵权的范畴。

　　郭磊：根据最高人民法院关于适用《侵权责任法》若干问题的通知第1项的规定，“侵权责任法施行后发生的侵权行为引起的民事纠纷案件，适用侵权责任法的规定。侵权责任法施行前发生的侵权行为引起的民事纠纷案件，适用当时的法律规定”。本案涉及的侵权行为发生在侵权责任法施行前，应当适用当时的法律规定。

　　李春华：采用何种维权方案首先要看本案的定性。如果本案属于医疗事故，且发生在《医疗事故处理条例》颁行之后、《侵权责任法》实施之前，则只能走医疗事故索赔途径。如果本案不属于医疗事故，而是非法行医，则可以按照一般民事损害赔偿方案进行索赔。

　　是医疗事故还是非法行医？

　　肖卓孝：非法行医是指未取得医师资格证书，从事诊疗活动，也包括在取得医疗机构许可证医疗单位实行诊疗活动。但是，取得了助理资格医师证书医务人员，在具有医师资格的医师带领下，从事医师法规定的相应辅助性医疗活动，不是非法行医。如果确实属于无医师资格证书，而从事主要的医疗活动的非法行医行为，根据《医疗事故处理条例》不属于医疗事故，不适用医疗事故处理条例。院方使用没有医师资格人员从事接生诊疗活动，那就属于责任事故，不是技术事故范畴，院方有可能承担更大的赔偿责任。

　　郭磊：根据法律规定，“非法行医，造成患者人身损害，不属于医疗事故，触犯刑律的，依法追究刑事责任；有关赔偿，由受害人直接向人民法院提起诉讼”。据此如果存在非法行医的情形，则不属于医疗事故。

　　李春华：根据《刑法》的规定，非法行医罪是指未取得医生执业资格的人擅自从事医疗活动，情节严重的行为。而医疗事故罪，则是指医务人员由于严重不负责任，造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康的行为。就本案来说，住院医生构成非法行医，院方应依法承担相应赔偿责任。

　　医院是否要承担后续治疗费和护理费？

　　肖卓孝：确定后续治疗费是否必要及费用多少，须有鉴定依据。关于护理费的问题，同样要确定护理依赖程度具体是多少。关于后续治疗费和护理费该不该承担的问题，如果确实是因非法行医导致的，那么法院就应当根据《民法通则》及《人身损害赔偿司法解释》予以支持，因为非法行医《医疗事故处理条例》明确排除适用。另外，如果涉及非法行医的问题，可以向有关部门反映。

　　李春华：如果本案属于医疗事故，则根据2002年9月1日实行的《医疗事故处理条例》50条规定，医疗事故赔偿的项目和标准包含有后续治疗费和护理费两项。但如本案属于非法行医造成他人损害，因此应按照一般人身损害案件处理，可以同时主张后续治疗费和护理费。且后续治疗费不必等到实际发生后再主张，包括护理期限，都可以通过司法鉴定一次性解决，以减少诉累。

　　文/图 记者淦丹丹

（责任编辑：HN666）